吉安建设工程律师：施工合同纠纷代理词

代理词

尊敬的法庭：

我依法担任被告王A的代理人，现发表以下代理意见。
   一、被告王A不是适格的当事人，应驳回原告对王A的诉讼请求。王A是第一被告B路桥有限公司的代理人，授权委托书也证实王A只是受托代理相关业务。且原告并没有和王A个人签订合同，而是与B路桥有限公司签订的合同。

二、原告只铺好部分垫层，总面积并非27000m2，实际只铺了6.5米宽的垫层约3公里长。在原告开工前，王A等人自己已施工1公里，而合同路段总长4公里，因此原告铺垫层为3公里长，总面积远远不到27000m2。

三、原告只完成部分垫层，而垫层单价当时没有单独约定，因此应按市场价计算，即每平方米0.6-0.8元。原告的施工项目为垫层、水稳层等，但原告只完成垫层，据交通局说，垫层的人力工资市场行情为0.6-0.8元/ m2，原告主张1.5元/ m2明显偏高。

四、原告主张的押金损失证据不足，不能认定为本案损失。原告完全可以和郭C串通一气，弄出几万元押金，因此，审判员不能看表面现象，对该项损失的认定，必须经得起检验，必须确定无疑才能考虑。原告该主张全靠郭C支持，但对郭C的证词法庭应认真审查。该3万元是怎么交的，存在哪家银行，是否有取款、存款凭证印证？原告的主张也与事实不符。郭C是否有搅拌楼、铲车等设备，是否有出租许可，应该出示机器、交通工具、特种设备的票据、权属证明等法定权利证件。但原告和郭C都说没有这些证据，这与法律规定不符。原告出示的与郭C的协议明显虚假，而且事后将“押金”改成“定金”，再从协议的履行来看，押金是不必要的，即使原告不履行协议，郭C也没有什么损失。此外，即使原告和郭C签订了协议，合同标的无非是租金或劳务工资，金额不大，不可能超出原告承接的施工合同总价。而交纳定金，法律规定必须控制在合同标的20%以内，至少15万元的合同总价，才可以要求交纳3万元定金。因此，原告主张的3万元定金要么不是定金，要么就是虚假的，明显违反了“定金”法则。如果只是设备的押金，只要归还了设备，押金必定会退回。原告所称的租用了郭C的设备，但原告自己都承认这些设备没有进入施工场地，事实上，也是这些设备从未进入施工场地。这正说明原告未租用这些设备，如果租用了设备，不可能租了以后迟迟不进入工地，这些设备的用途正是施工。即使该押金存在，原告应先向郭C要求退还，而不能放弃该权利直接向被告索赔。只有原告和郭C之间的法律关系、纠纷经法律文书确定，经法院确认3万元押金无法返还，才能认定为原告的经济损失。

五、原告本身违反与路桥公司的合同，存在严重违约行为，应承担违约责任。首先，按工程进度，2005年8月31日前必须完成2公里垫层，而原告在9月7日左右才开工，大大延误了时间，影响了施工进度。其次，原告施工质量不合格，县交通局、监理公司均已证实垫层不合格，验收时按80%面积决算。对此，应由原告承担责任。再次，因原告进度慢，开工耽误10天时间，施工质量不合格等，交通局终止合同，原告应承担责任。交通局已扣B路桥公司未完成工10%的款项作为违约金，计10余万元。对此，原告应承担该损失，因原告自身违约，其自身的押金等损失即使存在，也应自行承担。

六、对本案的处理意见

1、驳回原告对王A的诉讼请求；

2、垫层面积实为6.5米宽×3公里长，再按 80%计算；

3、垫层单价依市场行情，由法庭审核；

4、原告违约，造成B路桥公司被交通局罚违约金10余万元，该款应在原告工资中扣除；

5、原告主张的3万元押金，证据不足，且违反定金法则，且证人郭C身份不明，设备权利证件缺乏，因此该3万元押金不能确认。且原告应先向郭C主张权利。再则，即使存在该损失，也是原告违约造成的，应自行承担。

王A代理人：     李海军

      江西青源律师事务所

年11月