二审均败诉，李海军律师帮助当事人起死回生，反败为胜。基本案情 2003年被申诉人承建江西XX生态工业有限公司（以下简称XX公司）E1、E2、E3三栋钢结构厂房，后三栋厂房部分屋面坍塌。2006年3月3日，申诉人与被申诉人签订一份《协议书》，协议由被申诉人写好后交给申诉人签字。协议约定被申诉人将该三栋厂房维修工程发包给申诉人施工，维修工程款为十万元，在完工后一星期内付清。协议第六条约定，维修完工后，申诉人应请XX公司工程技术人员验收，并出具书面验收合格证明，由申诉人交给被申诉人。2006年4月18日，申诉人以维修工程完工为由，要求被申诉人验收，但被申诉人认为申诉人应找XX公司出具完工或合格证明后才能付款，而XX公司认为与申诉人不发生关系，拒不验收。申诉人无奈起诉至吉安县法院，吉安县法院认为申诉人未能取得XX公司出具的完工或合格证明，因此驳回申诉人诉讼请求，申诉人上诉至吉安市中级人民法院，结果吉安市中级人民法院以同样的理由裁定驳回申诉人的起诉。 申诉人此时委托李海军律师申诉，李海军律师一方面代为申请抗诉，一方面向江西省高级人民法院申请再审，最终江西省高级人民法院决定再审，XX公司无法再拖欠工程款，被迫履行了付款义务，李海军律师代理的该案，因为李海军律师的专业知识，终于反败为胜。
民 事 申 诉 书
申诉人曾XX，男，1966年3月2日生，汉族，住吉安县横江镇XX村委会XX村，电话： 。 被申诉人吉安市XX有限责任公司（以下简称XX公司）。 法定代表人王XX，女，该公司经理，电话： 。 申诉人因与被申诉人建设工程施工合同纠纷一案，不服吉安市中级人民法院（2007）吉中民一终字第266号民事裁定，特依法申诉。请求：对该案进行监督，纠正错误裁判。 事实与理由： 一、基本案情 2003年被申诉人承建江西XX生态工业有限公司（以下简称XX公司）E1、E2、E3三栋钢结构厂房，后三栋厂房部分屋面坍塌。2006年3月3日，申诉人与被申诉人签订一份《协议书》，协议由被申诉人写好后交给申诉人签字。协议约定被申诉人将该三栋厂房维修工程发包给申诉人施工，维修工程款为十万元，在完工后一星期内付清。协议第六条约定，维修完工后，申诉人应请XX公司工程技术人员验收，并出具书面验收合格证明，由申诉人交给被申诉人。2006年4月18日，申诉人以维修工程完工为由，要求被申诉人验收，但被申诉人认为申诉人应找XX公司出具完工或合格证明后才能付款，而XX公司认为与申诉人不发生关系，拒不验收。申诉人无奈起诉至吉安县法院，吉安县法院认为申诉人未能取得XX公司出具的完工或合格证明，因此驳回申诉人诉讼请求，申诉人上诉至吉安市中级人民法院，结果吉安市中级人民法院以同样的理由裁定驳回申诉人的起诉。 二、申诉人认为，一、二审法院的裁判均适用法律错误，协议第六条约定合同外第三人履行验收义务属于无效条款，该条款不应作为定案依据。 合同双方当事人为第三人在合同中设定义务的，应当取得第三人同意，未取得第三人同意的，合同的该部分不能生效。 在申诉人与被申诉人签订的建设工程协议当中，XX公司并非合同当事人，而协议中未经XX公司同意，擅自给其设定为申诉人验收并出具完工或合格证明的义务，事后，XX公司从来不认可该合同条款，不同意为申诉人验收并出具完工或合格证明。 《合同法》第九条规定：当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。《合同法》第五十二条第（五）项规定：违反法律、行政法规的强制性规定的合同条款无效。 合同双方当事人为第三人在合同中设定义务的，应当取得第三人同意，未取得第三人事先或者事后认可的，当事人就没有订立该合同条款的相应的民事权利能力，该部分合同条款自然无效。 综上所述，双方协议第六条约定合同外第三人履行验收义务属于无效条款。而一、二审法院的裁判却均是依据该无效条款来判决的，因此，一、二审法院的裁判均适用法律错误，从而导致错误判决。 三、申诉人于2006年4月18日已按质完工，多次向被申诉人及XX公司要求验收及付款，后经过法院一、二审至今已近3年，被申诉人仍然不验收付款，在长达3年内未提出质量异议而且实际使用了维修工程，依法应该认定申诉人已经竣工而且质量合格。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第十四条规定：“当事人对建筑工程实际竣工日期有争议的,按照以下情形分别处理:(二）承包人已提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工工期。”申诉人于2006年4月18日已按质完工，多次向被申诉人及XX公司要求验收及付款，后又经过法院一、二审，提出了验收付款的主张，这些事实是无可争议的，被申诉人及XX公司对申诉人要求验收及付款的事实从未否认，只是互相推脱，由此可见，应该视为申诉人已经竣工而且质量合格。 四、除上述第三条外，申诉人还有工人及现场勘察情况等证据证明自己已经于2006年4月按质完工。 1、申诉人有工人证明等证据可以证明已按质完工； 2、现场勘察可以证明已按质完工，根据协议和现场对照，需要维修的部分是坍塌部分，现在已经没有坍塌的现象了； 3、被申诉人已经取得XX公司的该部分工程款； 据了解，2003年被申诉人承建XX公司E1、E2、E3三栋钢结构厂房，后三栋厂房部分屋面坍塌，XX公司就拒付了相应工程款，双方引起诉讼，后吉安市中级人民法院判决XX公司支付工程款，但是扣下了部分工程款要求被申诉人维修，在申诉人维修后，吉安市中级人民法院就划了XX公司100万元工程款给被申诉人。 由此可见，申诉人负责维修的这部分工程，被申诉人都已经取得XX公司的该部分工程款，这也足以说明申诉人已经竣工。 五、申诉人与被申诉人的协议约定在完工后一星期内付清工程款，而且在协议中已经确认完工应付10万元工程款，可见，该工程应该是竣工后一星期内付清工程款10万元，不需要进行工程量决算。 如前所述，协议第六条约定合同外第三人履行验收义务属于无效条款，该条款不应作为定案依据。因此被申诉人应该按照协议约定在完工后一星期内付清工程款10万元。 六、一、二审法院的裁判严重侵害了申诉人等农民工的基本合法权益，应予纠正。 申诉人等农民工起早摸黑，自己全额垫资完成维修工程，付出了很多心血汗水和资金，而现在这些付出都无法得到分文的回报，反而疲于诉讼，这简直是没有天理！按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等法律规定，即使不合格的工程，也应该依法计算承包人的报酬，申诉人承包的工程并非不合格工程，怎么法院就全部驳回？ 综上所述，申诉人特依法申诉。请求：对该案进行监督，纠正错误裁判。 此致， 。 申诉人： 二〇〇八年十一月十日
擅自为第三人设定义务 合同无效 基本案情 周某委托房屋中介购买一套房屋，并按约定交了2万元定金。双方在定金收付书中约定，周某应按中介公司通知于定金收付书签署后3个工作日内与房屋出售人签署房屋买卖合同。
对此，周某认为是中介公司的业务员以欺骗的方式开展业务，故意隐瞒房屋的真实单价、面积，导致他无法与售房人达成买卖合同。周某诉至法院，要求中介公司将收取的2万元定金返还给他，并赔偿他聘请律师的经济损失2000元。 而中介公司则称，双方在定金收付书上明确约定了房屋的面积，收付书是在周某看完房屋之后签订的，不存在欺诈行为，不同意周某的诉讼请求。 朝阳法院经审理，判决中介公司偿还周某定金2万元，驳回周某的其他诉讼请求。 法官析案 乔红星法官：合同双方当事人为第三人在合同中设定义务的，应当取得第三人同意，未取得第三人同意的，合同的该部分不能生效。 本案中，周某与中介公司在定金收付书中约定，周某应当在签订定金收付书后3个工作日内与售房人签订房屋买卖合同，此约定应属为第三人设定义务条款，但周某与中介公司均未取得售房人的同意，所以该条款不能生效，中介公司依据该条款扣留周某已经交纳的定金没有法律依据。 关于周某要求中介公司赔偿自己因进行本次诉讼花费的律师费用的诉讼请求，因无法律依据，法院不予支持。 上一篇： 3天速调26起物业服务合同纠纷案
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